Профессионализм в ЖКХ : Кассационная жалоба на определение мирового судьи об исполнении судебного приказа и возвращении возражений на судебный приказ

Кассационная жалоба на определение мирового судьи об исполнении судебного приказа и возвращении возражений на судебный приказ.

03 сентября 2020 года, я, ------- Владимирович, руководствуясь ст.129 ГПК РФ подал в мировой суд города Санкт- Петербурга, участок № 149, мировой судья О.С. заявление об отмене судебного приказа №2-1272/2020- 149 от 15 июня 2020г., по заявлению взыскателя ООО «АльянсТрансЭко» адрес: 195220, Санкт- Петербург, пр. Непокоренных дом 17, корп.4 лит.В, помещение 49Н комната 97, ИНН 7814297699, ОГРН 1157847419679, КПП 780401001, р/c 40702810332230003797, к/с 30101810600000000786 в АО «Альфа Банк», БИК044030786 в соответствии с которым с меня взыскано 25 092 руб.72 коп. в счет погашения задолженности по оплате за жилое помещение и коммунальные услуги за период с 01.03.2019 г. по 30.06.2019 по адресу: Санкт- Петербург, ул. -----, дом 17, кв.18, а также взысканы судебные расходы в пользу взыскателя 476 рублей 00 коп.

С определением мирового судьи о возвращении возражений на судебный приказ относительно судебного приказа №2-1272/2020 -149 в связи с пропуском процессуального срока подачи возражений и отсутствием оснований Ответчик не согласен. Считает Определение незаконным и необоснованным по следующим основаниям: 1. мировой судья не выяснил обстоятельства, имеющие существенное значение для дела; 1. обстоятельства, имеющие значение для дела, которые мировой судья счел установленными, не доказаны материалами дела;

3 - выводы мирового судьи, изложенные в определении от 08.09.2020 года по вышеуказанному делу, не соответствуют обстоятельствам дела;

4 - мировым судьей при вынесении судебного приказа №2-1272/2020-149 от 15 июня 2020 года нарушены и незаконно применены нормы материального и процессуального права. 1. Несоответствие выводов суда обстоятельствам дела (п.3 ч.1 ст.330 ГПК РФ)

Обстоятельства, изложенные мировым судьей, не соответствуют конституционным принципам организации гражданских правоотношений, нормативным актам, нарушают порядок в отношении сложившийся системы гражданских правоотношений в Российской Федерации.

Согласно ст.2 ГПК Российской Федерации задачами гражданского судопроизводства являются правильное и своевременное рассмотрение и разрешение гражданских дел в целях защиты нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов граждан, организаций, прав и интересов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, других лиц, являющихся субъектами гражданских, трудовых или иных правоотношений. Гражданское судопроизводство должно способствовать укреплению законности и правопорядка, предупреждению правонарушений, формированию уважительного отношения к закону и суду, мирному урегулированию споров.

В в частности, в заявлении о вынесении судебного приказа должны быть указаны -ч.2, ст. 124 ГПК РФ: 1. сведения о должнике: 1. требование взыскателя и обстоятельства, на которых оно основано; 1. документы, подтверждающие обоснованность требования взыскателя; 1. перечень прилагаемых документов. 1. Заявление о вынесении судебного приказа подписывается взыскателем или имеющим соответствующие полномочия его представителем. К заявлению, поданному представителем, должен быть приложен документ, удостоверяющий его полномочия.

. В материалах гражданского дела № 2-1272/2020-149 отсутствуют сведения установленные пунктами 3.4.5.6 части 2 ст. 124 ГПК РФ в отношении участников судебного спора.

В частности, нет сведений о наличии правоотношений между ответчиком и взыскателем, либо иными лицами, от имени которых взыскатель способен владеть основаниями по праву и размеру требуемого платежа. Нет никаких совершенно признаков долговых обязательств ответчика перед лицами, осуществляющими переуступка так называемого долга. И в конечном итоге - нет никаких совершенно признаков долговых обязательств ---- Владимировича перед лицами упоминаемыми в материалах гражданского дела №2-1272/2020-149.

Гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, регулирует отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения), договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников- ст.2 ГК РФ.

-договор – это соглашение двух или нескольких лиц об установлении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ), где указываются:

− реквизиты сторон;

− правомочность сторон;

− соответствие сумм, указанных в договоре и представленных документах;

− акт выполнения услуг;

− счет ;

− платежная квитанция (п. 4 Постановления Правительства РФ от 15.08.1997 №1025);

Согласно ч.1 ст.9 ФЗ от 06.12.2011 №402- ФЗ "О бухгалтерском учете" каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом. Не допускается принятие к бухгалтерскому учету документов, которыми оформляются не имевшие места факты хозяйственной жизни, в том числе лежащие в основе мнимых и притворных сделок.

Ссылки мирового судьи на решения общего собрания собственников помещений многоквартирного дома- в части владения и распоряжения имуществом ------ Владимировича или юридически неопределенным общим имуществом многоквартирного дома, противоречат требованиям Жилищного кодекса Российской Федерации" от 29.12.2004 N 188-ФЗ (ред. от 31.07.2020)

ЖК РФ Статья 4. 1. Жилищное законодательство регулирует отношения по поводу: 1. возникновения, осуществления, изменения, прекращения права владения, пользования, распоряжения жилыми помещениями государственного и муниципального жилищных фондов; 1. пользования жилыми помещениями частного жилищного фонда; 1. пользования общим имуществом собственников помещений;

Ссылки мирового судьи на справку с места работы якобы подписанную самим Ответчиком не соответствуют действительности. В материалах дела №2-1272/2020-149 (страницы не пронумерованы) находится справка исх. № 18/20 от 01.09.2020 года выданная ООО Компания "Сиз", пописанная генеральным директором ---- Марией Евгеньевной.

Также, в материала дела находится почтовое извещение №ZK-3426/00015 направленное по адресу : ул. ------, д.17, к.1 стр.1, 18 г. Санкт- Петербург- что не соответствует сведениям о почтовом адресе по месту жительства ответчика, а следовательно ответчик не был своевременно извещен о вынесении судебного приказа, и в том числе через специальную программу сообщением СМС установленной на смартфоне ответчика. 1. Нарушение или неправильное применение норм материального права (п.4 ч.1 ст.330 ГПК РФ).

Мировой судья не применил закон, подлежащий применению:

− не применены требования п.1 ст.8 ГК РФ- в контексте требований гражданские обязанности вытекают из договоров и решений участников правоотношений;

− требования ст. 161 ГК РФ- сделки между юридическими лицами и гражданами «должны совершаться в простой письменной форме»; −

из ч.2 ст.162 ГК РФ следует: «несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны в подтверждение сделки приводить свидетельские показания»;

− не применены требования ст.37 закона «О защите прав потребителей»- Потребитель обязан оплатить оказанные ему услуги в порядке и в сроки, которые установлены договором с исполнителем.

− не учтены требования п.1 ст.10 ЖК РФ: жилищные права и обязанности возникают «из договоров и иных сделок, предусмотренных федеральным законом»;

Согласно ст. 60 ГПК РФ обстоятельства дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами.

Мировой судья не применил обязательное к применению Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29 апреля 2010 г. №10/22 г. «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав». В целях обеспечения единообразного применения судами общей юрисдикции, арбитражными судами (далее - судами) законодательства о возникновении, прекращении и защите права собственности и других вещных прав Пленум Верховного Суда Российской Федерации и Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации постановляют дать следующие разъяснения.

Общие положения 1.

В соответствии со статьей 212 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) имущество может находиться в собственности граждан и юридических лиц, а также Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований. Права всех собственников подлежат судебной защите равным образом. Поскольку в силу статьи 55 Конституции Российской Федерации и пункта 2 статьи 1 ГК РФ гражданские права могут быть ограничены только на основании федерального закона, иные нормативные акты, ограничивающие права собственника, применению не подлежат.

В силу абзаца пятого пункта 1 статьи 216 ГК РФ право хозяйственного ведения и право оперативного управления относятся к вещным правам лиц, не являющихся собственниками. В этой связи право хозяйственного ведения и право оперативного управления на недвижимое имущество возникают с момента их государственной регистрации- ст.131 ГК РФ. Сведения о правах и полномочиях Взыскателя или иных третьих лиц по праву владения и распоряжения недвижимостью и платежами собственников помещений многоквартирного жилого дома в материалах дела № 2-1272- 149 от 15 июня 2020 года отсутствуют.

В соответствии со ст.35 Конституции РФ 1. Право частной собственности охраняется законом. 1. Каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами. 1. Никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения.

Основаниями для отмены или изменения судебных постановлений кассационным судом общей юрисдикции являются несоответствие выводов суда, содержащихся в обжалуемом судебном постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным судами первой и апелляционной инстанций, нарушение либо неправильное применение норм материального права или норм процессуального права. 1. Неправильным применением норм материального права являются: 1. неприменение закона, подлежащего применению; 1. применение закона, не подлежащего применению; 1. неправильное истолкование закона. 1. Нарушение или неправильное применение норм процессуального права является основанием для отмены или изменения судебных постановлений, если это нарушение привело или могло привести к принятию неправильных судебных постановлений (ст.379.7 ГПК РФ).

Руководствуясь ст.ст.376, 376.1, 377, 379.1, 379.7 ГПК РФ

Прошу: 1. Отменить определение мирового судьи судебный участок №149, г. Санкт- Петербурга, Невского района, . – о возвращении возражений -------Владимировича относительно исполнения судебного приказа № 2-1272/ 2020- 149 от 08 сентября 2020 года в связи с пропуском процессуального срока подачи возражений и отсутствием оснований для его восстановления. 1. Отменить Постановление оформленное судебным приказом №2-1272/2020- 149 мирового судьи судебный участок №149, г. Санкт- Петербурга, ------------ от 15 июня 2020 года в соответствии с которым с меня взыскано 25 092 (двадцать пять тысяч девяносто два) рубля 70 коп. в счет погашения задолженности за жилое помещение и коммунальные услуги за период с 01.03.2019г. по 30.06.2019 по адресу: 193231 г. Санкт- Петербург, ул. -------, дом 17, кв.18. А также взысканы судебные расходы в размере 476 (четыреста семьдесят шесть рублей) рублей 00 копеек в пользу взыскателя - ООО "Альянс- ТрансЭко" расположенного по адресу: 195220, г. Санкт- Петербург, пр. Непокоренных, дом 17, корп.4, лит.В, пом.419Н, ком.97. Реквизиты взыскателя: ИНН 7814297699, ОГРН 1157847416979, КПП 780401001, р/с.40702810332230003797, к/c 30101810600000000786 АО "Альфа Банк", БИК 044030786. 1. Срок исковой давности в связи с кассационную жалобой прошу считать с момента подачи возражений относительно исполнения судебного приказа №2- 1272/149 в форме заявления об отмене судебного приказа от 08 сентября 2020 года.

‏Source www.facebook.com