Andry Bu
Andry Bu
Read 35 minutes

БЕСЕДА (в суде)

Такое наименование сделано исключительно в целях сохранения стиля нашего цикла методических пособий. На самом деле этом пособии речь пойдет о том, как настроиться на непростую борьбу с мошенниками ЖКХ на стадии ПОДГОТОВКИ (БЕСЕДА)
Image for post

ОЧЕНЬ КРАТКОЕ НАСТАВЛЕНИЕ для НЕ ОЧЕНЬ искушенного в сутяжных делах ответчика

ПЛАН

1. Три Правила поведения, которые надо вбить в голову

2. Варианты навязывания наших тем

3. Два чрезвычайно важных ходатайства

4. А что потом? Как развить контратаку?

  1. ТРИ ПРАВИЛА поведения, которые надо вбить себе в голову

ПРАВИЛО ПЕРВОЕ – «пока ничего не можем понять»

На этой стадии у нас есть право получить разъяснение истца по основным позициям искового заявления, а потому мы упорно будем заниматься задаванием вопросов

НАМ НЕЯСНО, на каком основании истец считает себя управляющей организацией?

НАМ НЕ ЯСНО, на каком праве заявлен иск?

НАМ НЕ ЯСНО, как могла образоваться задолженность, если истец никогда не предъявлял платежных документов? А причем тут МФЦ?

ХОТЕЛОСЬ бы УТОЧНИТЬ, откуда взялись объемы потребленных услуг (может, есть акты принятия? )

НЕПОНЯТНО, какой состав общего общества обслуживался?

Из ИСКОВОГО ЗАЯВЛЕНИЯ НЕЯСНО, откуда взялись права на использование в расчетах того или иного размера платы? По произволу?

НАМ НЕ ЯСНО, кто конкретно и на основании каких документов производит начисления

ОДНА из ЗАДАЧ ПОДГОТОВКИ - УТОЧНЕНИЕ ОБСТОЯТЕЛЬСТВ, имеющих значение для правильного разрешения дела. ВОТ и ХОТЕЛОСЬ бы все это УТОЧНИТЬ

ПРАВИЛО ВТОРОЕ – «пока не может выставить Возражения – ничего не в состоянии понять!»

Судья, как правило, на предварительном заседании старается не допустить реализацию прав участников дела на уточнение обстоятельств. Судья берет «быка за рога», с первой минуты требует У ВАС ЕСТЬ ВОЗРАЖЕНИЕ ? – причем таким тоном, что если нет Возражений, можно уже выносить решение

Вот тут требуется проявить свои артистические таланты и военную хитрость – нам надо найти слова и соответственно скорчить рожу, чтобы пояснить: мы обязательно представим Возражения – И ДАЖЕ НЕ ОДНО, может быть, 3 или 5 но как только увидим, хоть какие подтверждения в обоснования выдвинутых исковых требований. Пока вообще непонятно почему Истец себя считает истцом, почему речь идет о задолженности…

1) Какие-то нелепые таблицы за подписями каких-то неведомых должностных лиц из какого-то Расчетного центра. Что они доказывают? Что в организации, которая считает себя управляющей нет бухучета. Таких сбоку-припеку любителей получить свой процент полно. Главное – если истце не предъявлял никогда (исковые) требования об оплате, значит сам исключил возможность оплаты своих платежных документов, тогда как законность выставленных сбоку-припеку платежных документов надо подтвердить. И мы сразу выставим Возражения после ознакомления с доказательствами законности уступки права требования. А до того нам нет смысла тратить время, силы, бумагу и катридж на создание Возражений.

2) В исковом материале нет средств доказывания установленного вида – хорошее словосочетание!!! Постарайтесь запомнить!!! – подтверждающих право на истца на осуществление деятельности по управлению домом. Это право слагается из двух решений общего собрания собственников, обладающих кворумом: во-первых, выбор конкретной организации в качестве управляющей; во вторых, принятие существенных условий договора управления с данной организацией. А кроме того, с процедурой подписания договора управления.

Как только в деле появится доказательство, что число собственников помещений, подписавших договор управления, превысило 50% при исчислении по площадям находящимся в собственности, то появится основание считать истца наделенными правом действовать в защиту интересов собственников и, в частности, обращаться в суд в защиту интересов собственников. Но если таких доказательств не представлено, значит у истца нет права на обращение в суд. А выставлением Возражений мы же будем содействовать легализации заведомо незаконных действий.

Между тем мы должны добросовестно вести себя в суде. Так что мы вынуждены воздержаться от выставления Возражений до появления в исковом материале доказательств права на деятельность по управлению домом.

3) Нас просто коробит от того, что исковое заявление поименовано: О ВЗЫСКАНИИ ЗАДОЛЖЕННОСТИ.

Но ведь по закону взыскание задолженности осуществляется исключительно в приказном порядке, но никак не в исковом. Ведь если ответчик выставить Возражения при существующем наименовании, это будет означать соучастие в беззаконии. Никто не мешает провести переквалификацию, привести исковое заявление в соответствие с природой иска и предписаниями закона, - и после этого наша сторона выставит Возражение в рамках процедуры именно на стадии ПОДГОТОВКИ.

4) При формулировании обязанностей управляющей организации законодатель указал в ч. 1.1 ст. 161 ЖК РФ на распространение законодательства о защите прав потребителей на правоотношения сторон, а согласно п.28 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28 июня 2012 г. №17 (О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей):

«При разрешении требований потребителей необходимо учитывать, что бремя доказывания обстоятельств, освобождающих от ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательства, в том числе и за причинение вреда, лежит на продавце (изготовителе, исполнителе, уполномоченной организации или уполномоченном индивидуальном предпринимателе, импортере) (пункт 4 статьи 13, пункт 5 статьи 14, пункт 5 статьи 23.1, пункт 6 статьи 28 Закона о защите прав потребителей, статья 1098 ГК РФ)".

Поэтому, все что касается исполнения или неисполнения обязательств, в рассматриваемом деле доказывать должен истец.

Однако в исковом материале нет вообще никаких доказательств, что обязательства, например, по начислению платы выполнены в отношении зарегистрированного надлежащим способом общего имущества. Конкретный состав общего имущества многоквартирного дома является существенным условием договора управления многоквартирным домом в силу подпункта 1 пункта 3 ст.162 Жилищного кодекса РФ и 432 Гражданского кодекса РФ. Согласно п.3 Правил содержания общего имущества, утвержденных Постановлением Правительства №491:

“При определении состава общего имущества используются содержащиеся в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее - Реестр) сведения о правах на объекты недвижимости, являющиеся общим имуществом, а также сведения, содержащиеся в государственном земельном кадастре”.

Как только в исковом материале появится доказательство исполнения управляющей организацией своей обязанности по государственной регистрации общего имущества, так сразу будет выставлено с нашей стороны Возражение на выставленные исковые требования. Но до того – не возникло оснований деятельность по оказанию услуг законной, тогда финансовая поддержка незаконной деятельности законом не предусмотрена.

Наша правовая позиция состоит в следующем: первый шаг должен и исходить от Истца, который для подтверждения своего права на управления обязан представить доказательства государственной регистрации общего имущества. Как только такое доказательство появится, наступит наша очередь выставления Возражений. Но не раньше. Мы не готовы амнистировать захватчика права на управление домом.

ВНИМАНИЕ!!! Даже если будут использованы 50% приведенных здесь доводов – это успех. Но вообще придется импровизировать – говорить не столько запланированное, сколько подсказанное обстановкой

ПРАВИЛО ТРЕТЬЕ - «пока не можем понять вопрос об оплате – вообще ничего не в состоянии понять!»

Судья будет стараться заткнуть рот, показывая, что не намерен ни в чем разбираться. Судья дает понять, что раз предъявлен иск, значит и Истца есть право.

Судья дает понять, что ему без разницы – от кого исходили платежные документы. Раз они как-то появлялись, значит это законно.

Судья не будет заморачиваться на тему, что там написано в платежном документе. Да хоть, что … Главное оплатить

Так что на ответчика будет оказано мощное психологическое давление – все ведь платят, а вы что – самый умный?

Итак следует ожидать вопроса: У вас есть квитанции об оплате? Можете предъявить?

Мы все время делаем вид, что не можем ничего понять. Так и на прямой вопрос можем ответить честно и, прямо глядя в глаза:

Оплата отменена!

Последует взрыв: кем?

- Как кем? 160 лет тому назад 3 марта 1861 года император Александр II подписал Манифест «О Всемилостивейшем даровании крепостным людям прав состояния свободных сельских обывателей» и «Положение о крестьянах, выходящих из крепостной зависимости».

Никаких прав у истца на управлением нашим домом не представлено, Никаких документов о государственной регистрации общего имущества не представлено. Никаких данных о надлежащем ведении бухгалтерского учета в организации истца не представлено. На каком основании истец требует плату? - Давайте рассмотрим сначала это вопрос

Многолетний спор Ответчика с так называемой Управляющей организацией, коренится в антигосударственной подрывной деятельности указанной организации, в ее противоборстве с Указом Президента Российской Федерации от 28 апреля 1997 г. N 425 (КОНЦЕПЦИЯ реформы жилищно-коммунального хозяйства в Российской Федерации), где напрямую указано, что основные пути реформирования жилищно-коммунального хозяйства развитием конкурентной среды, а у собственника появится право своим рублем влиять на качество и объем оказанных услуг. Вот я и оказываю такое влияние.

2. Варианты навязывания наших тем

2.1. Например, можно начать с традиционной темы:

- Я из искового заявления не увидел, на каком праве оно основано. Если можно, я хотел бы услышать, какие права истца нарушены...

- Согласно ст. 153 ЖК вы обязаны…

- Простите, за свои обязанности я отчитаюсь. Вас мои обязанности не касаются. Главное – ваши права не нарушены, я правильно понимаю?

- Бла-бла-бла...

- Более или менее прояснилось – у истца нет законных прав на обращение в суд, поскольку он не в состоянии назвать, какие права его нарушены, как суд сможет восстановить их, если истец не указывает на нарушенные права...

- И еще непонятно, на каком основании истец считает себя управляющей организацией.

- Бла-бла-бла...

- Вам, наверное, известно, что сбор денег входит в деятельность по управлению. Но деньги может собирать, кто угодно, мошенники, например. Чем отличается настоящая управляющая организация от мошеннической структуры? Подсказать? - Правильно, мошенник просто кидает в почтовые ящики квитанции и получает от обманутых жителей реальные деньги. А настоящие управляющие организации на основании договора выставляют платежные документы для получения денежной платы по закону. Раз договора управления нет, нет никаких оснований для обращения в суд. Вы согласны?

- Бла-бла-бла...

- Вот видим – никаких возражений по существу (Внимание! Мы все время стараемся подавать реплики такого типа: «Значит, согласны со мной!»)

- Сослаться на закон не в состоянии (а «распальцовка» в качестве доказательства применяется, конечно, но не в суде)

2.2. А можно затеять разговор на более серьезную тему:

- Всем известно, что исковое заявление о взыскании задолженности по услугам ЖКХ законом не предусмотрены – взыскание допускается исключительно в приказном порядке. Хотел бы услышать, откуда право на подачу иска...

- Так ведь согласно ст. 129 ГПК РФ можно ранее предъявляемые в приказном порядке требования еще раз заявить в исковом…

- Но в ст. 129 ГПК РФ не сказано, что по тем же основаниям. И в этой статье не сказано – «тем же способом». Получается, что кто-то кустарным способом дополнил закон - я правильно понимаю?

- Бла-бла-бла...

- Более или менее прояснилось – у истца нет законных прав на обращение в суд с исковым заявлением по тем же основаниям, по которым подавалось заявление о вынесении Судебного приказа.

- Ну вы же обязаны платить за потребленные коммунальные услуги?

- Конечно. Только в рамках закона. Но не в обход его.

2.3. Наконец, всегда выигрышно мы выглядим, когда просим уточнить, откуда у нашего противника право на управление домом вообще

- В исковом заявлении истец назвал себя управляющей организацией. А в приложении мы не видим Протокола собрания собственников, на котором якобы состоялось избрание в качестве управляющей организации такой организации. Зато видим странный договор, подписанный между различными структурами местной власти – неким ДЕЗом и Департаментом жилищных отношений, действующим в интересах нанимателей социального жилья. Хотел(а) бы уточнить, вы признаете, что управление домом захвачено рейдерским путем?

- бла-бла-бла...

- Более или менее прояснилось – у истца нет законных прав на обращение в суд с исковым заявлением (в суд общей юрисдикции) в мировой суд, потому что не установлены правоотношения между сторонами.

Мой совет: составьте свой сценарий. Не могу же я перенестись в зал заседания

3. Два важных ходатайства

А теперь об очень важном. Надо - «кровь с носу» - но даже если потребуется чем-то поступиться, но обязательно подать два очень важных ходатайства:

Image for post

3.1. В части ОПРЕДЕЛЕНИЕ ОБСТОЯТЕЛЬСТВ, имеющих значение для дела

Мировому судье Судебного участка №257

Ответчик:

ХОДАТАЙСТВО по уточнению обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения спора

(в порядке ч.2 ст. 148 и ч.2 ст. 152 ГПК РФ)

В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 24 июня 2008 N 11 "О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству" лицам, участвующим в деле, разъяснено право совершать действия по определению юридически значимых фактов, лежащих в основании требований и возражений...

5. Под уточнением обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, следует понимать действия судьи и лиц, участвующих в деле, по определению юридических фактов, лежащих в основании требований и возражений сторон, с учетом характера спорного правоотношения и норм материального права, подлежащих применению.

Считаем необходимым в порядке уточнения определить следующие юридически значимые обстоятельства:

- факт возникновения у истца права на управление домом;

- факт заключения между сторонами договора по обслуживанию общего имущества и о предоставлении коммунальных услуг;

- факт выполнения договорных обязательств истцом при одновременном факте нарушения договорных обязательств ответчиком;

- соответствие требованиям закона порядка установления размера платы за жилое помещение;

- соответствие требованиям закона принятого порядка ведения в управляющей организации порядка бухгалтерского учета;

- факт предъявления управляющей организацией платежных документов к оплате;

- факт соответствия требованиям закона платежных документов, исходящих от управляющей организации;

- факт организации приемки исполнения (подписания актов приемки) уполномоченным лицом;

- факт соответствия предъявляемых к оплате объемов работ объемам, указанных в актах приемки;

- факт соответствия платежного документа установленным в законе требованиям;

- факт предъявления к оплате платежных документов, минуя посредников.

Image for post

3.2. В части определение ЗАКОНОВ, которыми следует руководствоваться при разрешении дела,

Мировому судье

От Ответчика ……………………

ХОДАТАЙСТВО в части законов, которыми следует руководствоваться при рассмотрении дела

Согласно п.4 Постановления Пленума ВС РФ от 2 июля 2009 г. N 14:

“Разрешая споры, возникшие из жилищных отношений, судам необходимо учитывать, что жилищное законодательство … включает в себя ЖК РФ, принятые в соответствии с ним другие федеральные законы, а также изданные в соответствии с ними указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации, нормативные правовые акты органов местного самоуправления (часть 2 статьи 5 ЖК РФ)…”.

Поскольку возбужденное гражданское дело основано на предположении, что у истца есть право на осуществление деятельности по управлению многоквартирным домом, в котором расположена принадлежащая ответчику квартира, то рассмотрение исковых требований возможно только после того, как судебной проверкой такое предположение будет подтверждено.

Рассмотрение исковых требований возможно,

- 1) если у Истца возникло право на судебную защиту в виде подачи искового заявления о взыскании задолженности;

- 2) если у Истца есть право на осуществление деятельности по обслуживанию нашего дома;

- 3) если у Истца есть бухгалтерский учет, поставленный в точном соответствии с требованиями российского законодательства.

ПЕРВЫЙ КРУГ ЗАКОНОВ: при рассмотрении права на судебную защиту в виде подачи искового заявления о взыскании задолженности необходимо руководствоваться следующим перечнем законов и подзаконных актов, подлежащих применению:

- Гражданский процессуальный кодекс РФ от 12.11.2002 №138-ФЗ

- Федеральный закон от 17.12.1998 N 188-ФЗ (ред. от 18.04.2018) "О мировых судьях в Российской Федерации"Статья 3. Компетенция мирового судьи.

Стоит задача – выяснить, имеется ли право на подачу иска для разрешения «бесспорного спора».

ВТОРОЙ КРУГ ЗАКОНОВ: при рассмотрении права на осуществление деятельности по содержанию общим имуществом многоквартирногодома необходимо руководствоваться следующим перечнем законов и подзаконных актов, подлежащих применению:

- Федеральный закон от 08.08.2001 N129-ФЗ (ред. от 31.12.2014) "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей";

- Федеральный закон от 21.07.1997 N122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»;

- Федеральный закон №218-ФЗ "О государственной регистрации недвижимости";

- Стандарты, установленные Постановлением Правительства Российской Федерации от 15 мая 2013 г. N 416 "О порядке осуществления деятельности по управлению многоквартирными домами";

- Правила содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 № 491;

- Правила, обязательные при заключении договоров снабжения коммунальными ресурсами для целей оказания коммунальных услуг”, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 14.02.2012 N 124 (ред. от 25.12.2015);

- Приказ Минстроя и ЖКХ от 29 января 2019 г. N 44/пр "Об утверждении Требований к оформлению протоколов общих собраний собственников помещений в многоквартирных домах и Порядка передачи копий решений и протоколов общих собраний собственников помещений в многоквартирных домах в уполномоченные органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющие государственный жилищный надзор" (Зарегистрировано в Минюсте России 21.02.2019);

- Приказ Минстроя и ЖКХ РФ от 31 июля 2014 г. N 411/пр “Об утверждении примерных условий договора управления многоквартирным домом и Методических рекомендаций по порядку организации и проведению общих собраний собственников помещений в многоквартирных домах”;

- Приказ Минстроя и ЖКХ РФ от 22 декабря 2014 N 882/пр “Об утверждении форм раскрытия информации организациями, осуществляющими деятельность в сфере управления многоквартирными домами”;

- Приказ Минстроя и ЖКХ России от 29.12.2014 N 924/пр "Об утверждении примерной формы платежного документа для внесения платы за содержание и ремонт жилого помещения и предоставление коммунальных услуг и методических рекомендаций по ее заполнению";

- Приказ Минстроя и ЖКХ от 28.01.2019 № 44 "Об утверждении Требований к оформлению протоколов общих собраний собственников помещений в МКД и порядка направления подлинников решений и протоколов общих собраний в ГЖН»;

- Приказ Минюста РФ от 14 февраля 2007 г. № 29 «Об утверждении Инструкции об особенностях внесения записей в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним при государственной регистрации прав на объекты недвижимого имущества, являющиеся общим имуществом в многоквартирном доме, предоставления информации о зарегистрированных правах общей долевой собственности на такие объекты недвижимого имущества»;

- Порядок проведения органом местного самоуправления конкурсов…, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 06.02.2006 N 75 "О порядке проведения органом местного самоуправления открытого конкурса по отбору управляющей организации для управления многоквартирным домом";

- Требования к осуществлению расчетов за ресурсы, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 28.03.2012 N 253 "О требованиях к осуществлению расчетов за ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг";

- Совместный Приказ Минсвязи РФ и Минстроя и ЖКХ РФ от 29.09.15 № 368/691пр (касается размещения в ГИС ЖКХ сведений о многоквартирных домах, находящихся в управлении);

ТРЕТИЙ КРУГ ЗАКОНОВ: Если будет доказано права судебной защиты, то при рассмотрении размеров материальных притязаний необходимо руководствоваться следующим перечнем законов и подзаконных актов, подлежащих применению:

- Федеральный закон от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете»;

- Федеральный закон от 03.06.2009 № 103-ФЗ «О деятельности по приему платежей от физических лиц, осуществляемой платежными агентами»;

- Федеральный закон от N 161-ФЗ "О национальной платежной системе";

- Федеральный закон от 03.07.2016 N 230-ФЗ "О защите прав и законных интересов физических лиц при осуществлении деятельности по возврату просроченной задолженности»;

- Федеральный закон от 7 августа 2001 N115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма

- Федеральный закон от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных»;

- ГОСТ Р 51929-2014 «Национальный стандарт РФ. Услуги жилищно-коммунального хозяйства и управления многоквартирными домами. Термины и определения»;

- ГОСТ Р 56038-2014 "Услуги жилищно-коммунального хозяйства и управления многоквартирными домами. Услуги управления многоквартирными домами. Общие требования»;

- Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утверждённые Постановлением Правительства РФ от 06.05. 2011№ 354;

- Правила содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 № 491;

- Стандарты, установленные Постановлением Правительства Российской Федерации от 15 мая 2013 г. N 416 "О порядке осуществления деятельности по управлению многоквартирными домами";

- Правила и нормы технической эксплуатации жилищного фонда, утвержденные Постановлением Государственного комитета Российской Федерации по строительству и жилищно-коммунальному комплексу от 27.09.2003 № 170;

- Минимальный перечень услуг и работ, необходимых для обеспечения надлежащего содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 3 апреля 2013 г. N290;

- Правила, обязательные при заключении договоров снабжения коммунальными ресурсами для целей оказания коммунальных услуг”, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 14.02.2012 N 124 (ред. от 25.12.2015);

- Приказ Минстроя и ЖКХ от 26 октября 2015 г. N 761/пр "Об утверждении формы акта приемки оказанных услуг и (или) выполненных работ по содержанию и текущему ремонту общего имущества";

- Приказ Минстроя и ЖКХ РФ от 31 июля 2014 г. N 411/пр “Об утверждении примерных условий договора управления многоквартирным домом и Методических рекомендаций по порядку организации и проведению общих собраний собственников помещений в многоквартирных домах”;

- Приказ Минстроя и ЖКХ России от 29.12.2014 N 924/пр "Об утверждении примерной формы платежного документа для внесения платы за содержание и ремонт жилого помещения и предоставление коммунальных услуг и методических рекомендаций по ее заполнению";

- Санитарно-эпидемиологические требования к условиям проживания в жилых зданиях и помещениях. СанПиН 2.1.2.2645-10 от 10.06.2010;

- Правила обращения с отходами производства и потребления в части осветительных устройств, электрических ламп, ненадлежащие сбор, накопление, использование, обезвреживание, транспортирование и размещение которых может повлечь причинение вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям и окружающей среде», утвержденными Постановлением правительства РФ N 681 от 3 сентября 2010 года.

Уверен, что это вызовет ШОК… А что потом?

4. А что потом?

Ты спрашивала шепотом:
"А что потом? А что потом?"

©️ (Е.Евтушенко)

Все зависит от развития событий. Если вам удастся завладеть инициативой, то вы сможете (в зависимости от ситуации) подать все или часть Ходатайств о прекращении дела (приложение №1)

А если судья упорно будет отказывать в их удовлетворении, то у нас два пути:

- подаем Возражения на действия председательствующего (приложение №2);

- подаем Частные жалобы на определения судьи об отказе удовлетворить ходатайства о прекращении дела (приложение №3).


1. СЕРИАЛ ВОЗРАЖЕНИЙ

Судья хочет от нас получить Возражение на иск. Но ведь тогда мы сразу признаем, что принятие иска было законным, признание судьей мошенника взыскателем – стало законным, ну и законным стало закрепление на нашей шее позорной таблички ДОЛЖНИК…

Ответим судье по-одесски

ВЫ ХОЧИТЕ ПЕСЕН - ИХ ЕСТЬ У МЕНЯ

Получай, судья, ВОЗРАЖЕНИЯ – но только относительно действий судьи!

Image for post

МАКЕТ#101

В районный суд г. Москвы

Федеральному судье

Ответчиков

Дело № 2-2…/2020

ВОЗРАЖЕНИЕ на действия председательствующего №101

Судом принято к рассмотрению абсолютно необоснованное исковое заявление от ………., в котором предмет сводится ко взысканию задолженности за жилищные и коммунальные услуги.

Принятием к рассмотрению иска О ВЗЫСКАНИИ ЗАДОЛЖЕННОСТИ совершена судебная ошибка в виде прямого нарушения требований норм процессуального законодательства – конкретно: требования, содержащегося в ст.122 ГПК РФ, в котором понятным русским языком прописано рассматривать заявления о взыскании задолженности по оплате жилого помещения и коммунальных услуг исключительно в порядке приказного производства. Действующим законодательством не предусмотрено альтернативы: если заявляется требование о взыскании задолженности по оплате жилищных и(или) коммунальных услуг, то такие требования не могут быть рассмотрены в порядке искового производства - в пункте 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2016 № 62 "О некоторых вопросах …" постановлено:

….. Указанные требования рассматриваются только в порядке приказного производства (глава 11 ГПК РФ и глава 29.1 АПК РФ), в связи с чем подача искового заявления (заявления), содержащего требования, подлежащие рассмотрению в порядке приказного производства, влечет за собой возвращение искового заявления (заявления) (пункт 1.1 части первой статьи 135 ГПК РФ, пункт 2.1 части 1 статьи 129 АПК РФ).

Особо отмечено, что использование законодателем ограничительного наречия "ТОЛЬКО" полностью исключает иные варианты разбирательства дела, кроме как в порядке приказного производства. Неряшливое употребление русского государственного языка стало настолько опасным для государства, что Президентом РФ предложено внести поправки на этот счет даже в Конституцию!

Если следовать нормам русского государственного языка (ст. 68 Конституции РФ), то придется согласиться, что на стадии принятия искового заявления о взыскании задолженности по оплате за жилое помещение и коммунальных услуг у судьи нет других вариантов, кроме возврата заявления - согласно п. 2 ч.1 ст.135 ГПК РФ если заявленные требования подлежат рассмотрению в порядке приказного производства, то исковое заявление возвращается истцу.

Для тех, кто уважает закон и следит за изменением законодательства, не прошло незамеченным появление пункта 1.1. в ч.1 ст.135 ГПК РФ о возвращении искового заявления "если заявленные требования подлежат рассмотрению в порядке приказного производства".

Почему Федеральный судья пошел на прямое нарушение процессуальных норм и принял к своему производству иск, который вправе рассматривать исключительно мировой судья?

Есть основание полагать, потому что заявление о вынесении Судебного приказа принимается по бесспорному материалу, в котором должен быть Договор об оказании услуг, подписанный с двух сторон. Но организация, которая позиционирует себя в качестве управляющей, отказались следовать закону и уклонилась от такой несложной процедуры как заключение договора, а потому по собственной воле утратила возможность в судебном порядке компенсировать свои убытки по содержанию общего имущества многоквартирного дома, если она в реальности их оказывает.

В соответствии с ч. 3 ст. 405 и ч. 1 ст. 406 ГК РФ должник не считается просрочившим исполнение обязательства, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора, в том числе вследствие не совершения кредитором предусмотренных законом действий, до исполнения которых должник не мог исполнить своего обязательства. Поскольку истец не представил доказательств своего права на управление домом и не сослался на пункт Договора управления якобы нарушенного ответчиками, у него не возникло право заявлять требования об оплате услуг и работ до устранения нарушения.

Согласно ст. 304 ГК РФ "Собственник может требовать устранения ВСЯКИХ нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения".

При изложенных обстоятельствах объяснение процессуальных действий судьи, связанных с принятием заведомо не подлежащего принятию заявления возможно только с позиций установления коррупционной составляющей в процессуальных действиях Федерального судьи.

В соответствие с п.”б” ч.1 ст.1 закона “О противодействии коррупции” (273-ФЗ) совершение деяний, указанных в подпункте "а" настоящего пункта, от имени или в интересах юридического лица, признается коррупционным правонарушением. Из п. ”а” ч.1 ст.1 указанного закона следует, что если злоупотребление служебным положением приносит выгоду физическим лицам, то такое злоупотребление считается коррупцией.

Из определения коррупции, указанного в Конвенции ООН против коррупции, принятой 31.10.2003 Резолюцией 58/4 на 51-м Пленарном заседании 58-й сессии Генеральной Ассамблеи ООН, следует:

«злоупотребление властью с целью получения личной выгоды».

В состав личных выгод может быть включены выгоды, связанные с сохранением места работы (своеобразные по условиям российской действительности карьеристские устремления). Карьеризм назван в качестве одного из возможных мотивов при злоупотреблении служебным положением в Постановлении Верховного суда СССР от 30 марта 1990 г. N 4 "О судебной практике по делам о злоупотреблении властью или служебным положением, превышении власти или служебных полномочий, халатности и должностном подлоге (в ред. Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10.02.2000 N6).

Процессуальное поведение судьи создает конфликт интересов. В силу ч.1 ст. 10 Федерального закона "О противодействии коррупции» (273-ФЗ):

«Под конфликтом интересов в настоящем Федеральном законе понимается ситуация, при которой личная заинтересованность (прямая или косвенная) лица, замещающего должность, замещение которой предусматривает обязанность принимать меры по предотвращению и урегулированию конфликта интересов, влияет или может повлиять на надлежащее, объективное и беспристрастное исполнение им должностных (служебных) обязанностей (осуществление полномочий)».

При таких обстоятельствах Ответчик вынужден заявить решительное ВОЗРАЖЕНИЕ против принятия к рассмотрению искового заявления с явными и грубыми нарушениями требований к форме и содержанию.

Принятие не подлежащего принятию иска подан сигнал нарушителям закона: ваши интересы находятся под защитой суда! Такая ситуация исключает возможность состязаться на равных в независимом суде.

ПРОШУ предоставить разъяснения по описанным действиям председательствующего

Ответчик

Дата

Image for post

МАКЕТ#102

В Одинцовский городской суд Московской области

Федеральному судье

Ответчика Бвой О.Б..

Дело №_______

ВОЗРАЖЕНИЕ на действия председательствующего №102

Судом принято к рассмотрению абсолютно необоснованное исковое заявление от АО «Одинцовские теплосети», в котором не указано, какие права этой организации нарушены, тогда как обязательным условием предъявления любого иска является действительное либо предполагаемое нарушение прав или законных интересов истца (п. 4 ч.2 ст. 131 ГПК РФ).

Согласно ч.1 ст.3 ГПК РФ “заинтересованное лицо вправе в порядке, установленном законодательством о гражданском судопроизводстве, обратиться в суд за защитой нарушенных либо оспариваемых прав, свобод или законных интересов”.

Согласно ч.1 ст. 4 ГПК РФ “суд возбуждает гражданское дело по заявлению лица, обратившегося за защитой своих прав,свобод и законных интересов”.

Доктринальное толкование ситуации, характеризуемой отсутствием в исковом заявлении указаний на нарушенные права или угрозы нарушения таких прав, содержится в учебно-методическом пособии, вышедшем под ред. Заслуженного юриста РФ, проф. И.В. Решетниковой "Доказывание в гражданском процессе - 6-е изд. - М.: Изд. ЮРАЙТ, 2018 - 362с. Относительно отсутствия в исковом заявлении указаний на то, в чем заключается нарушение или угроза нарушения прав, свобод или законных интересов истца в этом учебно-методическом пособии на стр. 207-208 отмечено:

"Можно сказать, что данное обстоятельство является предметом доказывания по любому гражданскому делу в суде, ибо если права истца не нарушены, то мы имеем дело с ненадлежащим истцом. Иными словами ссылаясь в исковом заявлении на нарушенные права или угрозы их нарушения, истец обосновывает наличие законной легитимации, что является предметом доказывания"

Согласно ст. 2 ГПК РФ “задачами гражданского судопроизводства являются правильное и своевременное рассмотрение и разрешение гражданских дел в целях защиты нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов граждан, организаций, являющихся субъектами гражданских, трудовых или иных правоотношений”.

Действиями суда по привлечению заявителя (ответчика по делу) к суду при отсутствии нарушенных прав истца фактически инициирован спор законопослушного гражданина с государством, преследующим в данном конкретном деле цели, не совместимые с законом.

Если Жилищным кодексом и другими федеральными законами ненадлежащему истцу не предоставлено право на предъявление иска. В свою очередь, если заявление предъявлено организацией, которой не предоставлено такое право, то в полном соответствии с п.1 ч.1 ст. 134 ГПК РФ судья отказывает в принятии искового заявления.

Но если суд не отказал в принятии иска, мы вынуждены поставить вопрос о проявлении признаков состава уголовно наказуемого деяния. Согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ, выраженной в Постановлении от 3 мая 1995 года N 4-П, гражданина следует рассматривать не как объект государственной деятельности, а как равноправного субъекта, могущего защищать свои права всеми не запрещенными законом способами и спорить с государством в лице любых его органов.

Если права истца не нарушены, они не могут быть восстановлены; это значит, что вместо судебного процесса лица, участвующие в деле, искусственно втягиваются в создание видимости соблюдения закона, тогда как создание видимости возникновения или перехода гражданских прав и обязанностей отнесено Верховным Судом РФ к действиям, подпадающим под признаки преступления, предусмотренного ст. 174 УК РФ (отмывание денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем) (ППВС РФ от 7 июля 2015 г. N 32 "О судебной практике по делам о легализации (отмывании)…"

Указание на злоупотребление служебным положением в данном контексте не является голословным, оно вытекает из приведенных выше фактических и правовых обстоятельств.

Между тем даже сообщения о совершенном либо готовящемся преступлении не могут служить основанием для привлечения заявителя к какому-либо ограничению в процессуальных правах в силу статьи 152 Гражданского кодекса РФ, защищающей право на реализацию гражданином конституционного права на обращение в органы, которые в силу закона обязаны проверять поступившую информацию.

На основании изложенного ЗАЯВЛЯЮ ВОЗРАЖЕНИЕ против принятия к рассмотрению искового заявления с явными и грубыми нарушениями требований к форме и содержанию.

В полном соответствии с ч.2 ст. 156 ГПК РФ ПРОШУ дать разъяснение.

Image for post

МАКЕТ #103

В Одинцовский городской суд Московской области

Федеральному судье

Ответчика О.Б..

Дело № ________

ВОЗРАЖЕНИЯ на действия председательствующего №103

В нарушение требований, указанных в п.2 ч.2 ст. 131 ГПК РФ в "шапке" искового заявления не указано ни наименования представителя, ни его адреса, хотя заявление подано именно представителем.
Согласно Постановления Пленума ВС РФ от 27 декабря 2016 N62 в случае, если имеется порок формы, то заявление подлежит возвращению на основании п.1.1 ч.1 ст. 135 ГПК РФ. Ни один суд не вправе корректировать закон или давать ему истолкование, выгодное для стороны, нарушившей установленные требования,

Указание в исковом заявлении адреса организации не может отменить требование закона об обязательном указании адреса представителя, если исковое заявление подписано представителем.

Поскольку исковое заявление подано в суд представителем без соблюдения требований, установленных в ст. 131 ГПК РФ, то должно быть вынесено определение об оставлении заявления без движения (ч.1 ст. 136 ГПК РФ). Требуемого определения вынесено не было,

Но судьи обязаны не просто следовать закону, а подчиняться ему (п. 4 Закона РФ от 26 июня 1992 г. N 3132-I"О статусе судей в Российской Федерации").
Согласно пункта 2 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19 декабря 2003 г. № 23 «О судебном решении»:

Решение является законным в том случае, когда оно принято при точном соблюдении норм процессуального права …

Вместе с тем «точное соблюдение норм процессуального права» при подчинении судьи закону исключает рассмотрение заявления, в котором нарушена форма; исключает рассмотрение заявления, не имеющего адреса лица, подписавшего заявление; исключает рассмотрение заявления без приложения к нему доверенности в подлиннике.

Направленный в наш адрес исковой материал свидетельствует о нарушении требования ст. 132 ГПК РФ в части обязательного приложения доверенности. Как бы в издевку над законом в исковом заявлении непосредственно указано, что прилагается "копия доверенности" - так что нарушение процессуального требования исполнено в явной, демонстративной форме.

Как можно принять к рассмотрению иск, в котором нет доказательств полномочий лица, подписавшего заявление? Исковое заявление, представленное в суд представителем организации на основании не надлежаще оформленной доверенности, считается не подписанным. Рассмотрение такого заявления приведет к бросовым затратам времени и средств, ввиду обязательной отмены любого решения суда по апелляционной жалобе любого участника.

Заявляю РЕШИТЕЛЬНОЕ ВОЗРАЖЕНИЕ против втягивания в рассмотрение дела, которое рассмотрению не подлежит из-за отсутствие подписанного искового заявления.

ПРОШУ предоставить разъяснение в порядке, предусмотренном ч.2 ст. 156 ГПК РФ.


2. СЕРИАЛ ХОДАТАЙСТВ о ПРЕКРАЩЕНИИ ПРОИЗВОДСТВА

Подать столько – сколько удасться

Макет #1

Мировому судье судебного участка № 257

Химкинского судебного района Московской обл.

141411, М.О, г. Химки, ул. Зеленая, д.13

Ответчик:

141411, МО, г. Химки, ул.Зеленая, д. 7, кв.

дело №2-75/2021

ХОДАТАЙСТВО о прекращении дела производством

В производстве мирового судьи судебного участка № 257 Химкинского судебного района МО, находится гражданское дело №2-75/2021 по исковому заявлению ООО «Юнисервис» к А.А. о взыскании задолженности по оплате жилищно-коммунальных услуг.

В исковом материале, не представлено вообще никаких правовых или фактических оснований в подтверждение возникновения задолженности, а сам факт принятия обозначенного иска указывает на судебную ошибку.

Во-первых, нарушено требование, содержащееся в ст.122 ГПК РФ, о взыскании задолженности по оплате жилого помещения и коммунальных услуг рассматривается в порядке приказного производства.

Действующим законодательством не предусмотрено альтернативы: если заявляется требование о взыскании задолженности по оплате жилищных и(или) коммунальных услуг, то такие требования не могут быть рассмотрены в порядке искового производства - в пункте 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2016 № 62 "О некоторых вопросах …" указано:

Указанные требования рассматриваются только в порядке приказного производства (глава 11 ГПК РФ и глава 29.1 АПК РФ), в связи с чем подача искового заявления (заявления), содержащего требования, подлежащие рассмотрению в порядке приказного производства, влечет за собой возвращение искового заявления (заявления) (пункт 1.1 части первой статьи 135 ГПК РФ, пункт 2.1 части 1 статьи 129 АПК РФ).

Согласно ч.1 ст. 68 Конституции РФ русский язык признан государственным. По правилам русского языка использование в приведенном Постановлении наречия "ТОЛЬКО" полностью исключает иные варианты разбирательства дела, кроме как в порядке приказного производства.

Отсюда следует, что на стадии принятия искового заявления о взыскании задолженности по оплате за жилое помещение и коммунальных услуг, у судьи нет других вариантов, кроме возврата заявления - согласно п. 2 ч.1 ст.135 ГПК РФ, если заявленные требования подлежат рассмотрению в порядке приказного производства, то исковое заявление возвращается истцу.

Во-вторых, суд не вправе рассматривать исковое заявление, тождественное заявлению о выдаче судебного приказа, по которому уже состоялось судебное решение, вошедшее в законную силу. По закону на основании п.2 ч.1 ст.134 ГПК РФ судья отказывает в принятии искового заявления в случае, если:

"имеется вступившее в законную силу решение суда по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям или определение суда о прекращении производства по делу в связи с принятием отказа истца от иска или утверждением мирового соглашения сторон."

Сверх того, на основании ч.3 указанной статьи отказ в принятии искового заявления препятствует повторному обращению заявителя в суд с иском к тому же ответчику, о том же предмете и по тем же основаниям. Таким образом, повторное обращение в суд по заявленному иску, тождественному с первоначальным, спор по которому уже разрешен вступившим в законную силу решением, не допускается.

В-третьих, существо процедуры взыскания задолженности исключает саму возможность спора о существовании задолженности и о размере задолженности, что вытекает из следующих положений закона:

а) согласно ч.1 ст.121 ГПК РФ:

Судебный приказ - судебное постановление,вынесенное судьей единолично на основании заявления о взыскании денежных сумм или об истребовании движимого имущества от должника по требованиям, предусмотренным статьей 122 настоящего Кодекса, если размер денежных сумм, подлежащих взысканию, или стоимость движимого имущества, подлежащего истребованию, не превышает пятьсот тысяч рублей…7

б) согласно ч.2 ст.121 ГПК РФ:

Судебный приказ является одновременно исполнительным документом и приводится в исполнение в порядке, установленном для исполнения судебных постановлений…

Так как, в исковом материале, между истцом и ответчиком нет заключенного договора, правоотношения не урегулированы в соответствии с нормами жилищного законодательства, а потому не могут быть использованы в качестве оснований ссылки на статьи 153 и 155 ЖК РФ.

При изложенных обстоятельствах продолжение рассмотрения дела недопустимо. В соответствии со ст.220 и в порядке ст.221 ГК РФ, суд прекращает производство по делу, если оно не подлежит рассмотрению и разрешению в порядке гражданского судопроизводства со ссылкой на п.1 ч.1 ст.134 ГПК РФ, предусматривающий отказ в принятии искового заявления на стадии возбуждения гражданского дела:

"заявление не подлежит рассмотрению и разрешению в порядке гражданского судопроизводства, поскольку заявление рассматривается и разрешается в ином судебном порядке"

Прекращение производства по делу может быть осуществлено после возбуждения гражданского дела при наличии оснований. Суд, вынося определение о прекращении производства по делу, устраняет судебную ошибку, которая допущена на стадии возбуждения гражданского дела.

На основании изложенного, ХОДАТАЙСТВУЮ о прекращении производства по делу в порядке ст.220 ГПК РФ.

Image for post

МАКЕТ #2

ХОДАТАЙСТВО о прекращении производства по делу

Исковое заявление основано на якобы нарушении ответчиком обязательств, вытекающих из требований ч.1 ст. 153 ЖК РФ в которой указано об обязанности граждан и организации обязаны своевременно и полностью вносить плату за жилое помещение и коммунальные услуги.

Но истец не является государственным органом, уполномоченных надзирать за соблюдением законности. Согласно ч.1 ст. 45 ГПК РФ таким правом наделен прокурор. Никаких доказательств принадлежности истца к органам прокуратуры в исковом материале не представлено.

Поскольку факт рассмотрения искового заявления лицом, не обладающим правом на предъявление в суд искового заявления, ведет к нарушению требований ч.1 ст.134 ГПК РФ ("заявление ... предъявлено в защиту прав, свобод ... организацией ..., (которой) настоящим Кодексом или другими федеральными законами не предоставлено такое право ...")

ХОДАТАЙСТВУЮ

о прекращении производства по делу в порядке ст.220 ГПК РФ

Image for post

МАКЕТ #3

ХОДАТАЙСТВО о прекращении производства по делу

Согласно ч.1 ст. 3 ГПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в суд за защитой нарушенных либо оспариваемых прав, свобод или законных интересов исключительно в порядке, установленном законодательством о гражданском судопроизводстве.

Согласно ч.1 ст.4 ГПК РФ гражданское дело возбуждается по заявлению лица, выступающего в защиту только своих законных интересов. И напротив, предъявление иска в защиту незаконных интересов влечет за собой отказ в принятии искового заявления в порядке п.1 ч.1 ст.134 ГПК РФ.

Однако в исковом заявлении не приведено никаких доказательств того, что у истца оказались нарушенными именно ЗАКОННЫЕ ПРАВА или ОХРАНЯЕМЫЕ ЗАКОНОМ интересы. Отсутствие таких доказательств избавляет нас от необходимости додумывать за нашего оппонента какие-либо права или интересы.

Поскольку договор с истцом не заключался, истец не обращался в суд, чтобы понудить ответчика к заключению договора, и не принимал мер к защите нарушенного, по его мнению, права, то законных прав на предъявление иска у истца не возникло. При таких обстоятельствах принятие искового заявления ведет к нарушению требований ч.1 ст.134 ГПК РФ:

"заявление не подлежит рассмотрению и разрешению в порядке гражданского судопроизводства, поскольку ... в заявлении, поданном от своего имени, оспариваются акты, которые не затрагивают права, свободы или законные интересы заявителя"

На основании изложенного ХОДАТАЙСТВУЮ

о прекращении производства по делу в порядке ст.220 ГПК РФ

Image for post

МАКЕТ #4

ХОДАТАЙСТВО о прекращении производства по делу

Предъявленный иск содержит упоминание об оказанных ответчику жилищно-коммунальных услугах, при этом размеры оплаты истцом взяты произвольно. Между тем Правилами содержания общего имущества ..., утв. Пост. Правит. РФ от 13 августа 2006 №491, в пункте 35 определено:

"размеры платы за содержание и ремонт жилого помещения ..., связанных с оплатой расходов на содержание и ремонт общего имущества, должны быть соразмерны утвержденному перечню, объемам и качеству услуг и работ",

а в пункте 17:

"собственники помещений обязаны утвердить на общем собрании перечень услуг и работ, условия их оказания и выполнения, а также размер их финансирования".

Однако в исковом заявлении не указаны перечисленные документы (перечень работ и услуг, условия финансирования) не приведено решение общего собрания о принятии цены услуг и работ, то истец не приобрел право требовать оплаты этих услуг и работ.

При таких обстоятельствах принятие искового заявления ведет к нарушению требований ч.1 ст.134 ГПК РФ.

На основании изложенного ХОДАТАЙСТВУЮ о прекращении производства по делу в порядке ст.220 ГПК РФ

Учитывая, что в предъявлении необоснованных счетов может усматриваться состав преступлений, которые квалифицируются как вымогательство, причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием, самоуправство, незаконное предпринимательство и — не исключено — присвоение или растрата, совершенное организованной группой либо в особо крупном размере (ст. 160, 163, 165, 171, 330 УК РФ), ПРОШУ суд вынести частное определение.

Image for post

МАКЕТ #5

ХОДАТАЙСТВО о прекращении производства по делу

Суд вправе рассмотреть иск в защиту ЗАКОННЫХ интересов истца исключительно при наличии установленных законом правоотношений между сторонами.

Согласно ст.37 ФЗ "О защите прав потребителей" «потребитель обязан оплатить оказанные ему услуги в порядке и в сроки, которые установлены договором с исполнителем". Согласно п.1 ст.10 ЖК РФ жилищные права и обязанности возникают "из договоров и иных сделок, предусмотренных федеральным законом». Согласно ст. 162 ЖК РФ договор управления управляющей организации заключается с каждым собственником помещений в письменной форме. Из пунктов 6,9,10. 11 "Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утв. Пост.Правит. РФ №354, следует, что коммунальные услуги оказываются в рамках договора управления.

В Договоре надлежит указать состав услуг, права и обязанности сторон, перечень и условия исполнения услуг (выполнения работ), условия приемки, санкции за нарушение обязательств, иные условия. Поскольку Договор не заключен, у истца не возникло никаких прав требовать оплату за работы и услуги даже при условии их выполнения.

При таких обстоятельствах принятие искового заявления ведет к нарушению требований ч.1 ст.134 ГПК РФ: "заявление не подлежит рассмотрению и разрешению в порядке гражданского судопроизводства, поскольку ... в заявлении, поданном от своего имени, оспариваются акты, которые не затрагивают права, свободы или законные интересы заявителя"

На основании изложенного ХОДАТАЙСТВУЮ о прекращении производства по делу в порядке ст.220 ГПК РФ.

#продолжение следует...

Image for post

Из комментариев:

Сергей Мирошниченко

С умыслом переиначивают подготовку в беседу.

1. БЕСЕДЫ - такой дефиниции в ГПК нет!

За этим деянием [суда]... стоит неисполнение и злоупотребление служебным положением, а также превышением служебных полномочий, так как является присвоением полномочий судебной власти норм законодательной власти посредством изменения законодательных норм.

2. Подмена подготовки БЕСЕДОЙ даёт судье [возможность] не столько уклонится от ведения протокола, сколько уйти от другого серьёзного процессуального действия - ОПРЕДЕЛЕНИЯ ОБСТОЯТЕЛЬСТВ ИМЕЮЩИХ ЗНАЧЕНИЕ для правильного рассмотрения дела, не определив которые судила выносит, что хочет, т.к. стороны не несут обязанности доказывать те обстоятельства, которые суд не определили .

...заявлять на это надо своевременно, т.е. моментально, а именно, в судебном заседании:

1. Ходатайство: Огласить протокол подготовки.

2. Ходатайство: Огласить велись ли на подготовке процессуальные действия. Какие?

3. Ходатайство: Были ли судом определены ОИЗ [Обстоятельства Имеющие Значение].

4. Требование разъяснить: Если велись процессуальные действия, а протокола не было, то разъяснить в порядке ч. 2 ст. 156 ГПК почему не вёлся протокол в порядке установленном ст. 288 ГПК под протокол с.з.

5. При требовании разъяснения в порядке ч.2 ст. 156 ГПК НЕУСТАНОВЛЕННОЕ ЛИЦО в ЧЁРНОМ БАЛАХОНЕ без доказательств своего НАИМЕНОВАНИЯ и наличия полномочий [судьи] ПОД ПРОТОКОЛ с.з. продемонстрировал своё несогласие с действующим федеральным законом - ГПК РФ - в следствии чего ему заявляется отвод по доказательствам находящимся в протоколе с.з. и озвученным по требованию стороны в с.з.

6. Требую составить протокол об административном правонарушении для чего вызвать в зал с.з. наряд полиции.

Image for post

Справочно:

Как проходит предварительное судебное заседание?

Предварительное заседание по ГПК РФ проходит в следующем порядке:

✔ Судья открывает предварительное заседание и объявляет состав суда и секретаря судебного заседания;

✔ После этого судья говорит о названии дела, по которому проходит заседание;

✔ Судьей устанавливаются личности лиц, которые явились в заседание.

Далее судья разъясняет участвующим лицам их права, а также право заявить отвод судье и секретарю.

На этой стадии лица праве заявить ходатайство или отвод судье или секретарю.

В случае заявления участниками процесса ходатайств, они разрешаются судом, в том числе, с удалением в совещательную комнату, и оглашением определения суда.

Далее судом в предварительном заседании могут уточняться обстоятельства по делу, сторонами могут быть даны пояснения по делу, могут быть представлены дополнительные доказательства по делу. Судья может выяснить у сторон, имеется ли возможность их примирения.

В завершение судья выясняет у сторон, можно ли завершить предварительное заседание и назначить рассмотрение дела по существу.

После разрешения всех ходатайств, выяснения обстоятельств по делу, судом либо откладывается предварительное заседание, либо назначается рассмотрение дела по существу.

Лицам разъясняется право ознакомиться с протоколом заседания и принести на него замечания.

В предварительном заседании производство по делу может быть приостановлено, прекращено или заявление оставлено без рассмотрения, а может быть разрешен вопрос о передаче дела в другой суд по подсудности, могут рассматриваться возражения ответчика о пропуске истцом срока исковой давности.

Предварительное заседание по АПК РФ проходит аналогично, как и по ГПК РФ.

Кроме того, по ГПК РФ и АПК РФ судья при согласии участников может завершить предварительное заседание и открыть судебное заседание в первой инстанции.

"Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации" от 14.11.2002 N 138-ФЗ (ред. от 30.04.2021)

ГПК РФ Статья 152. Предварительное судебное заседание

1. Предварительное судебное заседание имеет своей целью процессуальное закрепление распорядительных действий сторон, совершенных при подготовке дела к судебному разбирательству, определение обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела, определение достаточности доказательств по делу, исследование фактов пропуска сроков обращения в суд и сроков исковой давности.

2. Предварительное судебное заседание проводится судьей единолично. Стороны извещаются о времени и месте предварительного судебного заседания. Стороны в предварительном судебном заседании имеют право представлять доказательства, приводить доводы, заявлять ходатайства. Участие сторон в предварительном судебном заседании путем использования систем видеоконференц-связи допускается в порядке, установленном статьей 155.1 настоящего Кодекса.

(в ред. Федерального закона от 26.04.2013 N 66-ФЗ)

В предварительном судебном заседании судья выясняет мнение сторон о возможности урегулировать спор, предлагает сторонам использовать примирительные процедуры.

(абзац введен Федеральным законом от 26.07.2019 N 197-ФЗ)

3. По сложным делам с учетом мнения сторон судья может назначить срок проведения предварительного судебного заседания, выходящий за пределы установленных настоящим Кодексом сроков рассмотрения и разрешения дел.

4. При наличии обстоятельств, предусмотренных статьями 215, 216, 220, абзацами вторым - шестым статьи 222 настоящего Кодекса, производство по делу в предварительном судебном заседании может быть приостановлено или прекращено, заявление оставлено без рассмотрения.

4.1. В предварительном судебном заседании может быть разрешен вопрос о передаче дела, принятого судом к своему производству, в другой суд общей юрисдикции, арбитражный суд.

(часть 4.1 введена Федеральным законом от 28.11.2018 N 451-ФЗ)

5. О приостановлении, прекращении производства по делу, об оставлении заявления без рассмотрения выносится определение суда. На определение суда может быть подана частная жалоба.

6. В предварительном судебном заседании может рассматриваться возражение ответчика относительно пропуска истцом без уважительных причин срока исковой давности для защиты права и установленного федеральным законом срока обращения в суд.

При установлении факта пропуска без уважительных причин срока исковой давности или срока обращения в суд судья принимает решение об отказе в иске без исследования иных фактических обстоятельств по делу. Решение суда может быть обжаловано в апелляционном порядке.

(в ред. Федерального закона от 09.12.2010 N 353-ФЗ)

6.1. При рассмотрении споров о детях по требованию родителей (одного из родителей) в предварительном судебном заседании суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить место жительства детей и (или) порядок осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения. По данным вопросам выносится определение при наличии положительного заключения органа опеки и попечительства и с обязательным учетом мнения детей. При наличии обстоятельств, свидетельствующих, что изменение фактического места жительства детей на период до вступления в законную силу соответствующего судебного решения противоречит интересам детей, суд определяет местом жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства фактическое место жительства детей.

(часть 6.1 введена Федеральным законом от 04.05.2011 N 98-ФЗ)

7. О проведенном предварительном судебном заседании составляется протокол в соответствии со статьями 229 и 230 настоящего Кодекса.

Источник:

http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_39570/

👉 Открыть документ в некоммерческой версии КонсультантПлюс

Image for post

ГПК РФ Глава 14. ПОДГОТОВКА ДЕЛА К СУДЕБНОМУ РАЗБИРАТЕЛЬСТВУ

Статья 147. Определение суда о подготовке дела к судебному разбирательству

Статья 148. Задачи подготовки дела к судебному разбирательству

Статья 149. Действия сторон при подготовке дела к судебному разбирательству

Статья 150. Действия судьи при подготовке дела к судебному разбирательству

Статья 151. Соединение и разъединение нескольких исковых требований

Статья 152. Предварительное судебное заседание

Статья 153. Назначение дела к судебному разбирательству

Image for post

©️ Разработано Вадимом Постниковым, 2021

Image for post

Читайте также:

https://www.hashtap.com/p/dKl8qVbVabg_

КАК ВЕСТИ СЕБЯ в ПРОЦЕССЕ (суды в ЖКХ)
©️ Вадим Постников / ЖКХ-24.ру - Вопросы ЖКХ & судебная практикаAndry Bu
Image for post

Постоянный адрес статьи:

https://www.hashtap.com/p/26wKZ5qGq2wq

#жкх

221 views
Add
More
Andry Bu
Follow