Елена Сушонкова

В этом блоге можно узнать много интересного по бухучету и налогообложению от профессионального аудитора и преподавателя.

26 мая 2020Читать 6 минут

Обстоятельства, смягчающие штраф за непредставление документов по встречной проверке

Какими могут быть обстоятельства, смягчающие штраф за непредставление документов по встречной проверке (например, при командировках ответственных лиц)?

К обстоятельствам, смягчающим ответственность за совершение налогового правонарушения, могут быть отнесены любые обстоятельства, признанные налоговым органом или судом в качестве таковых. Однако такое обстоятельство, как нахождение в командировке ответственных лиц, рекомендуется заявлять лишь в совокупности с другими.

Должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, вправе истребовать у контрагента документы, касающиеся деятельности проверяемого налогоплательщика.

Истребование документов, касающихся деятельности проверяемого налогоплательщика, может проводиться также при рассмотрении материалов налоговой проверки на основании решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа о назначении дополнительных мероприятий налогового контроля.

Если вне рамок проведения налоговых проверок у налоговых органов возникает обоснованная необходимость получения документов относительно конкретной сделки, должностное лицо налогового органа вправе истребовать эти документы у участников этой сделки или у иных лиц, располагающих документами об этой сделке (п. п. 1 и 2 ст. 93.1 НК РФ).

Если требование направлено в рамках налоговой проверки (п. 1 ст. 93.1 НК РФ), то срок его исполнения составляет пять рабочих дней.

Требование, направленное вне рамок налоговой проверки, исполняется в течение 10 рабочих дней (п. 5 ст. 93.1 НК РФ).

Налоговый орган при получении от лица, у которого истребованы документы, уведомления о невозможности представления в установленный срок документов вправе продлить срок представления этих документов.

При этом уведомить налоговый орган следует по форме, утвержденной Приказом ФНС России от 24.04.2019 N ММВ-7-2/204@, в которой указываются причины непредставления документов (информации) в зависимости от ситуации:

- будут представлены позже;

- невозможно представить;

- ранее уже представлялись.

В случае направления уведомления по устаревшей форме, утвержденной Приказом ФНС России от 25.01.2017 N ММВ-7-2/34@, или по рекомендуемой форме, приведенной в Приложении к Письму ФНС России от 07.11.2018 N ЕД-4-15/21688@, обязанности налогоплательщика также считаются исполненными (Информация ФНС России "О новой форме уведомления о невозможности представить вовремя истребуемую информацию").

Ответственность за непредставление документов

Непредставление организацией в порядке ст. 93.1 НК РФ истребуемых при проведении налоговой проверки документов в установленные сроки влечет ответственность по п. 2 ст. 126 НК РФ (штраф в размере 10 тыс. руб.).

Статья 93.1 НК РФ не определяет, какая ответственность подлежит применению, когда документы истребованы вне рамок проведения налоговой проверки относительно конкретной сделки или в рамках допмероприятий.

При буквальном толковании п. 2 ст. 126 НК РФ применение ответственности за непредставление документов, истребуемых вне рамок налоговой проверки, возможно, только если:

лицо представит документы с заведомо недостоверными сведениями;
лицо откажется представить имеющиеся у него документы и такой отказ будет признан неправомерным.

Из Писем ФНС России от 27.06.2017 N ЕД-4-2/12216@, от 27.06.2017 N СА-4-9/12220@ следует, что при неисполнении требования, направленного вне рамок налоговой проверки, подлежит применению ст. 129.1 НК РФ об ответственности за непредставление сведений в виде штрафа в 5 тыс. руб.

Согласно Постановлению Четвертого арбитражного апелляционного суда от 06.02.2018 по делу N А19-16390/2017 бездействие общества по непредставлению истребуемых вне рамок налоговой проверки документов образует состав налогового правонарушения, ответственность за которое предусмотрена п. 1 ст. 129.1 НК РФ.

Основания для смягчения ответственности

К обстоятельствам, смягчающим ответственность за совершение налогового правонарушения, могут быть отнесены любые обстоятельства, которые судом или налоговым органом, рассматривающим дело, могут быть признаны смягчающими ответственность (пп. 3 п. 1 ст. 112 НК РФ).

Полагаем, что обстоятельствами, смягчающими ответственность по ст. 126 НК РФ, могут являться обстоятельства, указанные в Письме ФНС России от 27.06.2017 N ЕД-4-2/12216@ в качестве обстоятельств, смягчающих ответственность по ст. 129.1 НК РФ.

Так, при решении вопроса о правомерности привлечения к ответственности по ст. 129.1 НК РФ за непредставление документов (информации) о деятельности налогоплательщика судами принимаются во внимание (Письмо ФНС России от 27.06.2017 N ЕД-4-2/12216@ "Об истребовании документов (информации) вне рамок налоговых проверок"):

реальная необходимость истребования налоговым органом конкретных документов (информации) исходя из существа конкретной ситуации (разумность и обоснованность требований);
реальная возможность налогового органа (проверяющих должностных лиц) изучить (проанализировать) большой объем истребуемых документов, а также были ли изучены все документы (информация), представленные на основании конкретного требования, в том числе при частичном его исполнении;
реальная возможность контрагента проверяемого налогоплательщика изготовить и представить копии истребуемых документов в большом объеме. Одновременно изучается вопрос, принимались ли меры по добровольному исполнению требования налогового органа и в каком объеме;
обращался ли налогоплательщик с ходатайством о продлении срока представления истребуемых документов, было ли принято и какое именно было принято решение налоговым органом по этому вопросу. При этом не принимаются во внимание формальные основания для отсутствия удовлетворения ходатайства - несоблюдение формы уведомления (п. 5 ст. 93 НК РФ), недостаточная, по мнению налогового органа, аргументация ходатайства и т.п.

При наличии хотя бы одного смягчающего ответственность обстоятельства размер штрафа подлежит уменьшению не меньше чем в два раза.

Учитывая, что п. 3 ст. 114 НК РФ установлен лишь минимальный предел снижения налоговой санкции, суд по результатам оценки соответствующих обстоятельств (например, характера совершенного правонарушения, количества смягчающих ответственность обстоятельств, личности налогоплательщика, его материального положения) вправе уменьшить размер взыскания более чем в два раза (п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ, Пленума ВАС РФ от 11.06.1999 N 41/9 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации", п. 16 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 57 "О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации"), но не до нуля (Определение ВС РФ от 05.02.2019 N 309-КГ18-14683, п. 7 Приложения к Письму ФНС России от 16.04.2019 N СА-4-7/7164).

Организации при подготовке возражений к акту, которым предлагается привлечь ее к ответственности за непредставление документов по требованию, при отсутствии обстоятельств, исключающих ответственность, рекомендуется заявлять о наличии смягчающих обстоятельств.

Правоприменительная практика относит к обстоятельствам, смягчающим ответственность, в частности:

- совершение налогового правонарушения впервые;

- незначительность допущенной просрочки в представлении документов;

- большое количество истребуемых документов (целесообразно составить расчет временных затрат на изготовление копий истребуемых документов, согласно которому они превышают срок, отведенный на представление документов);

- нахождение части документов в обособленных подразделениях или в архиве организации;

- одновременное получение нескольких требований о представлении документов;

- недостаточность материальных ресурсов для изготовления заверенных копий и т.п.

Вместе с тем следует отметить, что применительно к восстановлению сроков подачи жалоб в суд судебная практика, как правило, не относит к уважительным причинам пропуска, не зависящим от лица, такие причины, как нахождение представителя заявителя в командировке, отпуске, а также внутренние организационные проблемы (Постановление Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 99 "О процессуальных сроках", Постановление Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции").

Поэтому такое обстоятельство, как командировка, рекомендуется заявлять лишь в совокупности с другими.

Кроме того, при решении вопроса о привлечении к ответственности имеет значение направление организацией уведомления о невозможности представления в срок документов в порядке п. 5 ст. 93.1 НК РФ и результат его рассмотрения налоговым органом. При этом факт ненаправления указанного уведомления может расцениваться не в пользу налогоплательщика.

Дополнительно отметим, что выполнение налогоплательщиком письменных разъяснений третьих лиц по вопросам применения законодательства о налогах и сборах не может быть признано обстоятельством, смягчающим ответственность за совершение налогового правонарушения (Письмо ФНС России от 17.01.2020 N ЕД-4-2/523@).

Необходимо обратить внимание, что в целях поддержки хозяйствующих субъектов в период распространения коронавирусной инфекции предпринят ряд мер, в частности (п. п. 3, 7 Постановления Правительства РФ от 02.04.2020 N 409, Письмо ФНС России от 09.04.2020 N СД-4-2/5985@):

срок представления документов (информации), пояснений по требованию, полученному в период с 1 марта по 31 мая 2020 г. включительно, продлен: на 10 рабочих дней в рамках камеральных налоговых проверок налоговых деклараций по НДС, на 20 рабочих дней - в остальных предусмотренных НК РФ случаях представления документов и пояснений;
налоговые санкции за налоговые правонарушения, ответственность за которые предусмотрена ст. 126 НК РФ, совершенные в период с 1 марта по 31 мая 2020 г. (включительно), не применяются, производство по таким нарушениям не осуществляется;
до 1 июня 2020 г. исключается проведение вне рамок выездных налоговых проверок мероприятий налогового контроля, связанных с непосредственным контактом с налогоплательщиками.