Елена Сушонкова

В этом блоге можно узнать много интересного по бухучету и налогообложению от профессионального аудитора и преподавателя.

10 октября 2019Читать 3 минуты

Действителен ли предварительный договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО, заключенный с третьим лицом?

Ответ: Предварительный договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО, заключенный с третьим лицом, будет являться действительным при условии соблюдения нотариальной формы. Однако при заключении подобного договора существует ряд рисков, связанных с невозможностью его исполнения.

Обоснование: В соответствии с п. 2 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

Законом N 14-ФЗ предусмотрен особый порядок отчуждения участником доли в уставном капитале ООО третьим лицам.

Участники общества обладают преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества, намеренного продать долю третьему лицу, пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли, а также уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества (п. 4 ст. 21 Закона N 14-ФЗ).

Участник, намеренный продать долю в уставном капитале ООО третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет нотариально удостоверенной оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи (п. 5 ст. 21 Закона N 14-ФЗ).

В соответствии с п. 11 ст. 21 Закона N 14-ФЗ договор купли-продажи доли подлежит обязательному нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой ничтожность этого договора.

Согласно ст. 429 Гражданского кодекса РФ предметом предварительного договора является заключение в будущем договора о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг на условиях, предусмотренных предварительным договором. Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора.

Законодательством не предусмотрен запрет заключения предварительного договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО. Данный договор должен быть нотариально удостоверен, так как Законом N 14-ФЗ предусмотрено обязательное условие удостоверения основного договора.

Однако закрепленный Законом N 14-ФЗ порядок отчуждения доли в уставном капитале ООО создает ряд рисков при заключении подобного предварительного договора.

Во-первых, при отчуждении доли другие участники ООО или ООО могут воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли, что в дальнейшем послужит препятствием для заключения основного договора.

Во-вторых, уставом общества может быть предусмотрено наличие согласия других участников для отчуждения доли в уставном капитале третьему лицу.

В-третьих, даже при отсутствии в уставе положения об обязательном наличии согласия других участников общества предварительный договор купли-продажи доли не носит обременительного характера по отношению к корпоративным правам участников, среди которых - право внести изменения в устав, которые станут в дальнейшем препятствием для отчуждения доли третьему лицу (запрет отчуждения доли третьим лицам) (Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 22.05.2015 N 02АП-3080/2015 по делу N А17-8008/2013).